Налоговая аналитика

Траст или частный фонд: структурный выбор трансграничной семьи

Траст — это отношение. Фонд — юридическое лицо. Одно это различие определяет всё дальнейшее: признает ли структуру суд континентальной системы права, устоит ли она против обязательной доли наследников, как её обложат налогом по прибытии в новую страну и сможет ли семья, которой с ней жить, вообще в ней разобраться.

Последняя проверка июль 2026

Как обстоит на самом деле

  • Концептуальное различие не косметическое. Траст расщепляет юридическую собственность, принадлежащую доверительному собственнику (trustee), и бенефициарную собственность, принадлежащую выгодоприобретателям. Собственной правосубъектности у него нет — это просто набор обязательств, исполнения которых бенефициары вправе требовать. Фонд устроен иначе: это «сиротское» юридическое лицо, владеющее своими активами напрямую и от собственного имени. У него совет, а не доверительный собственник, а права бенефициаров на принудительное исполнение обычно слабее. Системы общего права понимают первое интуитивно. Континентальные системы, которые, как правило, не признают расщеплённую собственность, понимают второе.
  • Гаагская конвенция от 1 июля 1985 года о праве, применимом к трастам, и об их признании — это то, что позволяет трасту попасть на территорию континентального права. Её охват, однако, уже, чем принято думать. Договаривающихся сторон всего 14: Австралия, Канада, Китай (в отношении САР Гонконг), Кипр, Италия, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Монако, Нидерланды, Панама, Сан-Марино, Швейцария и Великобритания. США и Франция подписали её, но так и не ратифицировали. Германия, Испания, Австрия, Бельгия, Португалия и страны Северной Европы не участвуют вовсе. Значит, траст, прибывающий в Мадрид или Мюнхен, признаётся — если признаётся вообще — на общих принципах международного частного права, а не в силу договора.
  • Конвенция не гармонизирует право трастов и не отменяет императивные нормы местного права. Статья 15 прямо сохраняет императивные положения страны суда, включая обязательную долю наследников, режим имущества супругов и защиту кредиторов. Ратификация означает, что континентальный суд не откажет в признании траста просто так. Она не означает, что траст выиграет.
  • Обязательная доля наследников — здесь настоящее поле боя, и это не формальность. Большинство континентальных систем резервируют фиксированные доли наследства за детьми, а часто и за пережившим супругом, независимо от того, что написано в завещании. При нескольких детях эта резервная доля обычно составляет половину и более. Офшорные трастовые юрисдикции — включая Джерси, Гернси, Каймановы острова, BVI, Багамы, Острова Кука и Невис — приняли firewall-нормы («защитные» положения). Они объявляют, что действительность передачи имущества в траст подчиняется местному праву и что иностранные решения по обязательной доле там исполняться не будут. Firewall защищает активы, находящиеся в этой юрисдикции. Для активов — и людей, — находящихся в самой стране с обязательной долей, он даёт очень мало.
  • Фонды существуют ровно для того, чтобы решить проблему признания, и основные их разновидности заметно отличаются друг от друга. Лихтенштейнский Stiftung — старейший и институционально наиболее обеспеченный: минимальный капитал 30 000 CHF, развитый корпус права и суды, которые в нём разбираются. Панамский частный фонд (private interest foundation) требует 10 000 USD, обходится в содержании существенно дешевле и несёт на себе репутационный профиль своей юрисдикции. Джерси, Гернси, Багамы, Каймановы острова, Невис, Мальта и Нидерланды — последние через stichting — предлагают статутные фонды. Некоторые из них создавались явно для семей, которым нужна структура, признаваемая континентальным судом вообще без какого-либо гаагского анализа.
  • Выбор обычно сводится к четырём вопросам, задаваемым по порядку. Первый: где семья действительно будет жить и умирать — в стране общего права или в континентальной? Второй: актуальна ли для этой семьи обязательная доля наследников? Третий: сколько контроля нужно сохранить учредителю и может ли юрисдикция обеспечить это через режим зарезервированных полномочий (reserved powers) без разрушения структуры? Четвёртый: как этот инструмент будет облагаться налогом в странах, где бенефициары действительно будут резидентами. Последний вопрос — о будущем бенефициаров, а не о настоящем учредителя.
  • Налоговый режим при переезде — то место, где умирают хорошие структуры. Траст, признаваемый фискально прозрачным в одной стране, может стать непрозрачной налогооблагаемой единицей в другой. Несколько континентальных систем — включая Францию по ст. 792-0 bis, Испанию и Италию — применяют к трастам режимы «просмотра насквозь» или карательного вменённого дохода именно потому, что не доверяют им. Переезд бенефициара в новую страну способен запустить там налогообложение всей структуры. Для американских лиц анализ отдельный и суровый: правила иностранных grantor- и non-grantor-трастов, throwback tax с процентной надбавкой на накопленный доход и формы 3520 и 3520-A со штрафами, начинающимися с 35% от соответствующей суммы.

Юрисдикция за юрисдикцией

Гаагская конвенция о трастах 1985 года средний
Договаривающихся сторон 14: Австралия, Канада, Китай (САР Гонконг), Кипр, Италия, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Монако, Нидерланды, Панама, Сан-Марино, Швейцария и Великобритания. США и Франция подписали, но не ратифицировали. Германия, Испания, Австрия, Бельгия, Португалия и страны Северной Европы не участвуют вовсе. Статья 15 сохраняет императивные нормы страны суда, включая обязательную долю наследников. Признание — не иммунитет.
Лихтенштейн низкий
Stiftung — самостоятельное юридическое лицо. Он требует минимального капитала 30 000 CHF, существует в зрелой законодательной рамке PGR и опирается на суды с опытом семейных споров. Лихтенштейн — участник Гаагской конвенции с 1 апреля 2006 года, то есть он и признаёт трасты, и предлагает фонды. Расходы на учреждение и ежегодное содержание выше панамских, но институциональная поддержка существенно лучше. Лихтенштейн предлагает также трастовую конструкцию — договорное соглашение без отдельной правосубъектности — для семей, которым нужна форма общего права внутри континентальной юрисдикции.
Панама средний
Панамский частный фонд обладает отдельной правосубъектностью, требует капитала 10 000 USD и недорог в содержании. Панама — участник Гаагской конвенции о трастах с 1 декабря 2018 года. Плата за это видна в репутации и банковском обслуживании. Открывать и поддерживать институциональные счета панамскому фонду труднее и дольше, чем лихтенштейнской или джерсийской структуре, и на каждом контакте она вызывает более пристальную проверку.
Джерси / Гернси / Каймановы острова / BVI низкий
Это ключевые трастовые юрисдикции общего права. В каждой есть статутные firewall-нормы, блокирующие иностранные требования по обязательной доле и отказывающие в исполнении иностранных судебных решений против траста. В каждой есть и режимы зарезервированных полномочий, позволяющие учредителю сохранить определённые полномочия, не лишая траст действительности. Джерси и Гернси предлагают также статутные фонды. Каймановский режим STAR и режим VISTA на BVI решают конкретную задачу: держать семейную операционную компанию в трасте, не обязывая доверительного собственника диверсифицировать пакет или вмешиваться в управление.
Континентальные страны с обязательной долей наследников (Франция, Испания, Италия, Германия, Бельгия) высокий
Резервные доли детей могут составлять половину наследства и более, когда детей несколько. Эти доли перекрывают свободу завещания. Их можно принудительно исполнить в отношении активов, находящихся в данной юрисдикции, независимо от любого траста или фонда. Франция идёт дальше, применяя к трастам карательный режим вменённого дохода и отчётности по ст. 792-0 bis CGI. Европейский регламент о наследовании (650/2012) позволяет выбрать для наследования право страны гражданства, и это главный инструмент планирования здесь. Но он не связывает не участвующие в нём государства и не вытесняет налоги.
США (бенефициары) высокий
Бенефициар — резидент США полностью меняет анализ. Нужно пройти правила иностранных grantor- и non-grantor-трастов. Есть throwback tax, несущий процентную надбавку на распределения накопленного дохода. Есть просмотр насквозь по правилам PFIC в отношении базовых активов. И есть формы 3520 и 3520-A со штрафами, начинающимися с 35% от соответствующей суммы. Если в картине присутствует covered expatriate, §877A(f) вводит удержание 30% с распределений non-grantor-траста, а §2801 облагает американских получателей по ставке 40%.
Что может пойти не так
  • У Гаагской конвенции всего 14 участников. Ни США, ни Франции среди них нет. Если семья будет жить в Германии, Испании или Австрии, траст прибывает в страну, где вообще нет договорной рамки для его признания. Это разговор про фонд, а не про траст.
  • Ратификация — не иммунитет. Статья 15 сохраняет нормы об обязательной доле наследников, режиме имущества супругов и правах кредиторов. Италия трасты признаёт — и всё равно применяет свою legittima.
  • Firewall-законодательство защищает активы, находящиеся в самой firewall-юрисдикции. Оно не защитит виллу в Провансе, бенефициара, живущего в Мадриде, или доверительного собственника с французской дочерней компанией. Юрисдикция над активом и юрисдикция над человеком — разные вопросы, и претенденты на обязательную долю используют оба.
  • Чрезмерный контроль учредителя — самая частая причина провала. Сохранённые полномочия, письма пожеланий, трактуемые как указания, и учредитель, отменяющий решения доверительного собственника, напрашиваются на вывод о том, что траст мнимый (sham). С этого момента структура прозрачна для налогов, для кредиторов и для наследников и не достигла ничего, кроме расходов. Режимы зарезервированных полномочий существуют именно для того, чтобы оформить такой контроль правильно. Пользоваться ими — не опция.
  • Проектируйте под то, где будут бенефициары, а не под то, где находится учредитель. Траст, идеально работающий для лондонского учредителя, превращается во французскую проблему вменённого дохода, когда дочь переезжает в Париж, и в проблему §3520, когда сын устраивается на работу в Нью-Йорке. Мобильность бенефициаров — вот реальное проектное ограничение.
  • Американский бенефициар меняет всё, и обнаруживается это часто слишком поздно. Throwback tax, просмотр насквозь по PFIC и штрафы по 3520/3520-A способны съесть всю выгоду структуры. Спрашивайте об американских лицах, включая «случайных американцев» и держателей грин-карты, до составления документов, а не после.
  • И трасты, и фонды полностью отражаются в отчётности по CRS, с поимённым указанием учредителей, протекторов, бенефициаров и контролирующих лиц. Ни то ни другое не является инструментом конфиденциальности, и консультант, преподносящий их как таковой, продаёт продукт образца 2010 года.
  • Инструмент должен быть понятен тем, кто его унаследует. Структуры, в которых разобрались только основатель и один юрист, как правило, и оказываются теми, что следующее поколение обрушивает в наихудший момент — обычно по налоговым причинам, которых никто не просчитал.

Частые вопросы

В чём разница между трастом и фондом?

Траст — это отношение. Фонд — юридическое лицо. Траст расщепляет юридическую собственность, принадлежащую доверительному собственнику, и бенефициарную собственность, принадлежащую выгодоприобретателям. Собственной правосубъектности у него нет. Фонд владеет своими активами напрямую от собственного имени, и управляет им совет, а не доверительный собственник. Системы общего права понимают первое интуитивно. Континентальные системы, которые обычно не допускают расщеплённой собственности, понимают второе. Одно это различие определяет признание, обязательную долю наследников и налогообложение.

Защитит ли траст мои активы от обязательной доли наследников во Франции или Испании?

Не те активы, которые важнее всего. Офшорные firewall-юрисдикции — Джерси, Гернси, Каймановы острова, BVI, Багамы, Острова Кука и Невис — отказываются исполнять иностранные решения по обязательной доле. Но эта защита распространяется только на активы, фактически находящиеся в самой юрисдикции. Вилла в Провансе или наследник, живущий в Мадриде, остаются в пределах досягаемости местной резервной доли, которая при нескольких детях обычно составляет половину наследства и более. Европейский регламент о наследовании 650/2012, позволяющий выбрать для наследования право своей страны гражданства, — более надёжный инструмент. От налогов он, впрочем, не избавляет.

Отражается ли офшорный траст в отчётности по CRS или он конфиденциален?

Отражается, и конфиденциальным он не является. По Common Reporting Standard и трасты, и фонды полностью отражаются в отчётности перед налоговыми органами, с поимённым указанием учредителей, протекторов, бенефициаров и контролирующих лиц. Ни тот ни другой инструмент не служит защите приватности, и любой консультант, преподносящий их так, продаёт продукт, переставший существовать примерно в 2010 году. Стройте их ради легитимного наследственного планирования и признания, а не ради тайны. Данные о владении всё равно передаются.

Я американский бенефициар иностранного траста. Что мне придётся заплатить?

Потенциально очень много. Анализ здесь отдельный и суровый. Американские бенефициары иностранных non-grantor-трастов сталкиваются с throwback tax и процентной надбавкой на распределения накопленного дохода, а также с просмотром насквозь по правилам PFIC в отношении базовых активов. Формы 3520 и 3520-A несут штрафы, начинающиеся с 35% от соответствующей суммы. Если в структуре есть covered expatriate, §877A(f) вводит удержание 30% с распределений non-grantor-траста, а §2801 облагает американских получателей по ставке 40%. Раскрывайте любое американское лицо, включая «случайных американцев» и держателей грин-карты, до составления документов. Не после.

Лихтенштейнский фонд или панамский? Что выбрать?

Зависит от того, сколько институциональной поддержки и банковского доступа вам нужно. Лихтенштейнский Stiftung — старейший и наиболее обеспеченный инструмент. Он требует минимального капитала 30 000 CHF и приходит вместе со зрелым правом и судами, которые в нём разбираются. Лихтенштейн к тому же участник Гаагской конвенции о трастах с 1 апреля 2006 года. Панамский частный фонд требует 10 000 USD и обходится в содержании существенно дешевле. Но его юрисдикция притягивает усиленную проверку. Открывать и поддерживать институциональные банковские счета труднее и дольше на каждом шаге.

Могу ли я сохранить контроль над трастом, который учредил?

Определённый контроль — да, но формально оформленный. Не неформальную отмену решений. Учредитель, который трактует письма пожеланий как указания и отменяет решения доверительного собственника, напрашивается на вывод о мнимости траста. С этого момента структура становится прозрачной для налогов, кредиторов и наследников. Она не достигла ничего, кроме расходов. Правильный путь — режим зарезервированных полномочий. Джерси, Гернси, Каймановы острова и BVI предлагают такой режим, и он позволяет основателю сохранить определённые полномочия, не лишая траст действительности. Пользоваться им — не опция.

Источники (2)